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8天21人辞职!上市公司独立董事,独立吗?懂事否?
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8天21人辞职!上市公司独立董事,独立吗?懂事否?

2021-11-25 20:37| 发布者: 墙和鸡蛋| 查看: 75| 评论: 0
摘要: 11月12日,广州市中级人民法院对天下首例证券团体诉讼案做出一审讯断,此中5名曾任或在职的独立董事被判须要负担连带责任,合计补偿金额最高约3.69亿元。此事一出,引发A股上市公司独立董事辞职潮。据媒体统计,仅12

8天21人辞职!上市公司独立董事,独立吗?懂事否?

8天21人辞职!上市公司独立董事,独立吗?懂事否?


11月12日,广州市中级人民法院对天下首例证券团体诉讼案做出一审讯断,此中5名曾任或在职的独立董事被判须要负担连带责任,合计补偿金额最高约3.69亿元。此事一出,引发A股上市公司独立董事辞职潮。


据媒体统计,仅12~19日这8天内,就有21名独立董事辞职。上市公司独立董事制度在中国已经运行了约20年,但独董群体不停被质疑是“不独不懂”“美丽的花瓶”。


那么,中国上市公司的独立董事制度到底存在哪些标题?这些标题的成因又是什么?将来应怎样办理这些标题?


文 | 方重 中国证监会高级经济师

本文转载自微信公众号“清华金融批评”(ID:thf-review),原文首发于2021年9月21日,原标题为《方重:上市公司独立董事,独立吗?懂事否?》,不代表瞭望智库观点。


公司管理程度是上市公司质量的内涵根本。独立董事机制是上市公司管理中的紧张构成部门。但比年来,上市公司独立董事履职在独立性、专业性、有效性等方面都袒暴露诸多标题,独立董事所发挥的作用与制度初志、市场盼望有所背离,资源市场对独立董事制度的效用质疑不绝。怎样切实发挥独立董事的正能量,推动上市公司管理质量的有效提拔,已演化成资源市场和羁系部门亟待正视与办理的标题。


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上市公司独立董事机制的发展概况




独立董事队伍日益强大

以2001年中国证监会发布的《关于在上市公司创建独立董事制度的引导意见》(简称《引导意见》)为标记,上市公司独立董事机制已运行了约20年,独立董事队伍日益强大,国内A股上市公司聘任的独立董事人数从当初的709人(次)上升到如今的13517人(次),增长了约18倍,独立董事队伍已出现发兵强马壮之势。

独立董事学历渐渐进步

就上市公司独立董事学历布局而言,独立董事渐渐表现出高学历特性,拥有博士、硕士学历的独立董事比例逐年进步,已从最初的凤毛麟角,演变成了本日的“漫山遍野”。停止2020年末,在职独立董事(披露了学历的)拥有博士学历的占比46.04%、硕士学历的占比31.92%。

独立董事专业日趋优化

随着资源市场的敏捷发展,独立董事的专业性特点日渐突出,已从当年的“犹抱琵琶半遮面”,发展到本日的“独揽明月几醉花”,且出现出日趋优化的态势,尤其是近来3年,具有财政配景的独立董事约占四成;法律配景的独立董事约占两成,别的的独立董事大多为行业专家、管理专家、战略专家等专业配景。

独立董事在上市公司董事会中占比力低且稳固

自设立独立董事机制以来,上市公司董事会中独立董事的占比力低,从最初的约九成的董事会中,只有2名独立董事,发展到现今的约八成的董事会中,只有3名独立董事。沪深两市主板上市公司中独立董事人数到达或凌驾5人的占比略高,这些公司重要为谋划规模和体量较大的银行或国有大型制造企业。如今,主板上市公司独立董事匀称人数团体略多于上交所科创板和厚交所创业板。

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上市公司独立董事机制面对的窘境




独立董事不独立

多年以来,独立董事因缺乏独立性而广受诟病。如今,大多数上市公司的独立董事是大股东或管理层通过私人关系选聘的,而独立董事除推行独立董事的使命外,有些独立董事还担负着为上市公司背书、吸引资源、带来名声的“私活”,很难在上市公司的谋划管理中起到独立监督、客观发起的作用。

同时,独立董事从上市公司而不是从第三方处领取补贴,因此,不可克制地受到“吃人的嘴软;拿人的手短”的影响,而且,大部门上市公司的独立董事补贴数额与上市公司业绩存在正相干的关系,独立董事对于独立发表否定性意见,也是处于“故意没胆”的尴尬田地。上市公司自行决定独立董事补贴并发放,无疑会使得独立董事在利用职权大概发表意见时受到相当程度的干扰,独立董事不独立的征象,也就不敷为怪了。

独立董事不“懂事”

独立董事“懂事”是指独立董事可以大概依据自己的专业知识和实践履历,对公司的谋划决定,举行独立判定和客观发起。然而,实践中部门独立董事“不懂事”的征象依然存在,履职意愿不强,对公司相识不敷、影响力有限。

如今,约九成独立董事匀称每年每家上市公司工作时间在20天以内,扣除独立董事加入股东大会和董事会的时间外,77.33%的独立董事每年在每家上市公司工作时间匀称不凌驾8日。一半以上的上市公司以为,独立董事“蜻蜓点水”式的工作,不大概对公司的谋划决定产生实际的故意义的资助。与此同时,如今有些上市公司约请独立董事,大概也更看重其社会职位和社会影响,把独立董事演变成了毕竟上的光荣职务,而忽视了其为公司谋划和决定发挥“监军”和“顾问”的实际效用,终极导致了“独立董事不懂事”的怪象。

独立董事不积极

2020年在职的独立董事为13517人(次),匀称每位独立董事得到的补贴为8.86万元;此中年补贴金额6万~8万元的占比最多,为26.52%,年补贴金额凌驾15万元的占比不到8%,上市公司整年付出给独立董事的补贴总额为11.97亿元。独立董事的报酬程度固然有所提拔,但极为迟钝,尤其是在“三期叠加”的近来5年,这种态势尤为显着。

很显然,在现今资源市场上,独立董事职责广、责任大、报酬低的特点,决定了现行的薪酬制度不能很好地引发独立董事的积极性。上市公司“少费钱,多服务”的态度,将上市公司战略规划的订定及久远长处的实现与独立董事的个人长处人为地举行割裂,严肃干扰、弱化了我国上市公司对独立董事的鼓励机制,粉碎了市场的根本活动准则——等价互换,独立董事天然“当一天僧人撞一天钟”,得过且过,积极性无疑也就成为“奢谈”。

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导致上市公司独立董事窘境的缘故起因




制度体系不敷完满

在现行法律中,涉及独立董事制度体系建立的条文,既不明白,也不详细,只是发起上市公司应当创建独立董事制度,仅通过枚举的方式对独立董事的制度体系规定了大抵框架,提出了独立董事的根本要求、任职条件、独立性、提名推举、利用职权等“君子协定”,但未对独立董事监督职权予以明白,可操纵性较差,且层级较低。

而中国上市公司协会订定的《上市公司独立董事履职指引》(简称《履职指引》),也只是进一步丰富了上市公司独立董事制度建立的要求,但其作为自律规则在上市公司实用层面效力有限,在一样平常羁系工作中尚未能充实发挥作为判定独立董事是否勤勉尽责的参考作用。可见,我国上市公司独立董事的制度体系建立,因缺少相应的法律法规支持,致使独立董事机制在上市公司管理中沉溺为“花瓶”。

法定职责不敷清晰

如今,资源市场对于独立董事的职责,是定位于“监军”照旧“顾问”,可谓是“仁者见仁智者见智”,存在较大分歧。就资源市场团体而言,除维护全体股东特殊是中小股东长处外,羁系部门以为,独立董事的重要职责应当是“监军”——监督实行董事和管理层,然后才是“顾问”——提供专业知识和管理履历,对独立董事作用的定位更偏重于监督职能;而大多数独立董事和上市公司则以为,独立董事起首应当好“顾问”,为上市公司的谋划管理“献计献策”,然后才谈得上监督实行董事和管理层,实际上更偏重于管理咨询。

但实际环境是,我国的独立董事大多数为兼职,有限的时间和精神,使其未能充实加入上市公司的一样平常谋划决定,很多事项事前并不知悉,且尽调本领有限,无法举行深入的核查;同时,也存在着上市公司对独立董事利用职权举行干预。控股股东对独立董事选聘的控制力度较高,控股股东或大股东与外部职员共享管理权的意愿却不高,再加上独立董事在董事会成员中的比例自己相对较低,法定履职范围未包罗公司一样平常谋划管理,导致独立董事轻易成为董事会中相对弱势的一方,独立董事的话语权和认同感偏低,对公司的影响力较小。

由于独立董事对上市公司缺乏有效的制约本领,以是独立董事的权利极易受到侵占。可见,由于独立董事的职责不明白,导致独立董事的履职环境七零八落。

鼓励机制不敷“诱人”

独立董事所负担的风险与收益不对等、鼓励不敷是大部门独立董事履职积极性不高的紧张因素之一。从薪酬体系看,独立董事薪酬与其负担的责任不匹配,责任过大而薪酬较低。实践中,独立董事不光要负担法律法规赋予董事的一样平常职权,还要对规定事项发表独立意见,负担了比一样平常董事更多的职责使命。别的,2020年3月1日颁布的新《证券法》,确定了“昭示退出、默示加入”的团体诉讼形成机制,则意味着独立董事大概须要负担更为极重的民事责任。

与此对应的则是,如今九成以上的独立董事补贴并不与其绩效挂钩,独立董事薪酬存在“一刀切”征象,大多数的上市公司对其独立董事都给予相近的薪酬,未能反映出独立董事的履职环境差异,鼓励动力不敷。从荣誉鼓励看,我国的资源市场没能形成荣誉效应,独立董事履职环境的优劣对其本人的独立董事职业生活很难产生影响。由于没有形成对独立董事的评价和公开机制,市场难以知晓独立董事的履职环境,荣誉鼓励对独立董事难以发挥作用。

从履职保障看,我国约92.16%上市公司并未为独立董事购买责任险。由于履职没有充实保障,独立董事履职时通常会选择相对守旧的计谋,更多关注自身长处是否会受到影响、是否会负担法律责任,而非以议案是否会对公司或中小股东长处造成侵害为出发点。

问责机制不敷震慑

2001年颁布的《引导意见》仅为规范性文件,未就违反“独立推行职责”的活动设置任何追责机制,导致独立董事对自身代表的长处和态度缺乏充足的审慎和自我束缚力。从比年来涉及上市公司独立董事的行政处罚来看,绝大多数都是由于独立董事所任职的上市公司出现了违法违规事项,为上市公司违规的“捎带型”处罚,打击面较广,某种程度上反映了对独立董事精准履职的问责机制的虚化。究其缘故起因:一方面是由于在行政处罚实践中,未能明白区分独立董事和内部董事的责任和使命,对独立董事勤勉尽责采取与一样平常董监高同样的“不对推定”标准,对独立董事未按照相干要求完成履职的活动,以对待平常董事未勤勉尽责的规定来实行。

别的,在问责过程中没有进一步区分独立董事的责任范例和处罚标准,通常以独立董事具名作为认定责任予以处罚的标准和依据。另一方面是现有的稽核评价束缚力不强。内部稽核评价通常接纳自我评价、相互评价方式举行,稽核效果不与独立董事薪酬挂钩,对独立董事履职鼓励作用不敷。

同时,独立董事内部稽核指标和体系不敷清晰,稽核评价束缚力不强。实际环境表现,只管有凌驾一半的上市公司对独立董事的公司管理本领举行观察,但是约四成上市公司对独立董事的稽核不敷明白清晰。而从独立董事外部稽核评价看,现有法律规定没有对外部稽核主体、稽核标准予以明白,市场束缚和优胜劣汰机制作用尚不显着。

4

美国资源市场独立董事机制的特点




制度健全

与美国成熟的资源市场配套的是其完满的法律制度,在对(独立)董事的民事责任和刑事责任的追究上,美国联邦法律、各州法律和美国证券生意业务委员会(SEC)法规从上至下提供了一套完满的法律体系。比方,联邦法律规定,在存在卖弄陈诉的财政陈诉上具名的职员将面对最高20年羁系和500万美元的罚款。美国1933年《证券法》和1934年《证券生意业务法》进一步完满了处罚机制,包罗刑事处罚、行政罚款、民事处罚、禁令、充公相干财产并向公众作出补偿、克制继承上市公司董事及高管等。

如果上市公司(独立)董事因未能推行老实使命或勤勉职责而被股东告状,通常面对巨额的民事补偿,比方,在闻名的Smith诉Van Gorkom案例中,只管被告董事故意不妥活动的罪名未能创建,但其民事补偿金额仍高达2300万美元。严肃的刑事处罚和巨额民事补偿对独立董事活动具有很强的束缚力和威慑力。

职权清晰

美国上市公司独立董事的职权范围与一样平常董事相比没有太大的差异,且规定,独立董事必须定期召开管理集会,且管理层或实行董事必须予以回避,如纽交所规定上述“管理集会”至少一年召开一次,纳斯达克规定至少两年一次。由此可见,美国的证券生意业务所鼓励独立董事积极加入公司一样平常谋划管理事故,并从规则层面积极摒除管理层和非独立董事的干扰,为独立董事履职提供便利。

从实际环境来看,美国上市公司的独立董事在董事会中的话语权和加入度远非我国A股上市公司独立董事可比,一方面,如今,约占80%的标普500上市公司由独立董事继承董事会合会主持人或调集人;凌驾30%的标普500上市公司董事长由独立董事继承,而且该比例呈不停上升趋势。另一方面,标普500上市公司的董事会席位中,独立董事约占85%,远远高于我国最低三分之一的比例要求;约有59%的标普500上市公司董事会除首席实行官(CEO)以外其他全部为独立董事。由此可见,美国上市公司独立董事在董事会的影响力非常之大,绝非少数群体或弱势群体。

独立性较强

纽交所和纳斯达克在独立董事的独立性方面亦提供了不少束缚性政策,包罗独立董事不得在上市公司及其控股股东和子公司任职、不得为外部审计师合资人或员工等。纽交所和纳斯达克均不克制独立董事持有上市公司股权以致是较大比例的股权,并不从持股比例自己直接得出独立性受到干扰的结论。由此可见,与独立董事变势上的独立性相比,美国羁系者更注意在其履职过程中是否保持独立,情势上的独立性瑕疵(比方持股比例)不能一票否决其履职的独立性。

纽交所和纳斯达克均在规则中明白声明,“在思量是否独立于管理层的标题上,生意业务所并不将持有上市公司较大的股权比例这一毕竟自己视为独立性停滞”。可见,独立董事在上市公司的持股比例并非影响其独立性的刚性条件。

专业性较高

美国上市公司独立董事的人选泉源以其他公司的董事、CEO或高管等职业管理人为主,专业素质较高,履职履历较丰富。美国上市公司的绝大部门独立董事,同时继承其他公司的董事、CEO或高管,标普500上市公司2018年度新聘的428位独立董事里,57%的职员来自其他公司的在职或已退休的CEO、首席运营官(COO)、董事会主席/副主席或其他高管。毕竟上,美国已经形成了一个相对成熟的职业司理人和独立董事人才流畅市场,与笃志科研的专家学者相比,这些独立董事群体具备更为丰富的履职履历、更高的业务程度和更专业的管理素质。

5

完满上市公司独立董事机制的思考




完满独立董事规章制度,强化独立董事履职规范

《引导意见》发布至今已约20年,证券市场和羁系形势发生了很大变革,发起羁系部门团结资源市场出现的新形势、新环境和新挑衅,对《引导意见》举行全面梳理,出台规范独立董事相干事项的规范性文件,加强规则的束缚力和逼迫力,进一步强化独立董事的职权,充实发挥独立董事制度的作用。

一方面,在立法上强化、细化独立董事的权利与职责。

如今涉及独立董事的制度大多为引导性、指引性的,应当在立法层面对独立董事应负担的责任和使命、利用权利的方式和方法等举行硬性规定,扩大独立董事对上市公司一样平常谋划决定加入的范围,加强事前查察和监督,为独立董事勤勉尽职和专业判定提供相应的制度保障;同时,探究设立专职独立董事的制度,答应独立董事同时在规定限额内的上市公司任职,但不答应再“走穴”兼任其他职务,包管独立董事可以大概专门投入充足的工作量利用职权。对于独立董事悲观怠慢、未推行相应职责、未勤勉尽责,大概滥用职权,导致上市公司或股东长处受损,或是扰乱资源市场运行秩序的,也须要在立法中明白差别程度的惩戒步调,探究相干的民事责任、行政责任和刑事责任的监督和界定范围,以包管独立董事制度可以大概康健有效地运行。

另一方面,在法律层面上,对于独立董事履职,明白上市公司应尽的使命,要求上市公司须大力大肆支持、积极共同独立董事推行职务,不得忽视独立董事的正常哀求,更不夺目预独立董事利用职权,并应当明白反映的方式和渠道以及相应的问询、查抄和惩戒步调;同时,从制度上拓宽独立董事利用职权的渠道。对于当前相当一部门独立董事在公司谋划决定时失职缺位的环境,可以明白要求独立董事每年在上市公司工作调研肯定天数,给予独立董事更多相识公司的时机,以利于独立董事更好利用职权,并细化年度履职环境陈诉,以表现对上市公司的相识以及对一样平常谋划决定的加入。

优化独立董事管理体系,消除独立董事履职顾虑

如今,关于独立董事的各项制度、规则已经很广泛,覆盖独立董事任职、履职、权利、使命、责任、问责等各方面,但是在实行过程中缺少有效的管控步调,鉴于独立董事机制是上市公司管理的紧张构成部门,因此,发起由中国上市公司协会创建天下上市公司独立董事会合管理体系,并将现行的独立董事选聘制改革为独立董事委派制。

独立董事由中国上市公司协会同一委派后,一方面能强化独立董事的使命感和责任心,彻底改变独立董事无依无靠的“童养媳”脚色,进而可有效地扫除、减弱独立董事的束缚和顾虑,更好地推行督促上市公司正当合规的职责。同时,发起由中国上市公司协会同一相应的薪酬标准、完满相干的鼓励机制,明白独立董事的补贴金额与工作量、工作服从和评价效果等挂钩,而不与上市公司业绩关联;在此根本上,设立独立董事补贴相干基金,由上市公司按期上交中国上市公司协会并计入其当期管理费用(缴纳比例可以综合根据积年信息披露评价品级、上市公司违法违规的环境综合举行确定),中国上市公司协会根据独立董事的履职环境,负责补贴、薪酬的发放,进而可以有效办理当前独立董事因选任和报酬因素导致独立性不强、独立董事对于资源市场的专业知识技能短缺导致履职本领不敷、独立董事因缺少须要的稽核机制导致履职动力不敷等诸多顽疾。

详细来说,中国上市公司协会须要“两手抓”。

此中,一手抓:按照行业和地域创建独立董事的人才库和信息档案,在羁系机构的引导下同一举行资格认定、选聘、培训等一样平常管理,为资源市场提供丰富、权势巨子的独立董事信息泉源,并以此为根本,创建独立董事诚信档案,将独立董事在资源市场及各个时期的履职环境记录在案,分级评优,并对社会公开披露,敦促独立董事关注自身的信誉,也有助于中国上市公司协会以及羁系机构通过光荣档案重点关注存在光荣标题的主体,进而提拔上市公司管理质量及上市公司羁系服从。

这就要求中国上市公司协会既要通过对独立董事举行培训和筛选,进步独立董事职业素养,又要通过对独立董事的履职过程举行稽核和评估,加强独立董事的责任感和敬业心,并在社会公众的共同监督下,接纳“自主申请+随机抽签”的模式举行体系性选派,先由符合继承条件的申请者自主申请乐意服务的上市公司,再由羁系部门根据申请环境举行抽签确定,包管独立董事任职的随机性、公平性;可以在中国上市公司协会下设多个专业委员会,根据专业、行业、地区等举行分门别类的管理,在独立董事选派时可以承袭“地区就近+专业对口”的原则,以进步独立董事的履职服从和质量;同时,对独立董事在同一家上市公司履职的期间、次数举行限定,逼迫定期举行轮换,包管独立董事能更加独立、公正地发表意见。

一手抓:构建上市公司独立董事履职OA办公体系。这个体系给每家上市公司(和拟上市公司)的每位独立董事开设账户。上市公司提供给独立董事的审议资料通过该体系上传;独立董事反馈的意见、独立提出的要求也通过该体系上传;这个体系也可分配独立董事当年必须完成的工作;独立董事参会心见、现场观察等资料也生存和备份到该体系;独立董事应能通过这个体系直接对接生意业务所羁系员和证监局的专管员;这个体系也应能提供独立董事履职所需的相干知识,提供培训课程以更新独立董事知识。中国上市公司协会通过这个体系负责引导和督促独立董事履职、对独立董事履职提供资助和接济、对独立董事履职环境举行评价和稽核,使独立董事成为有“外家”的人,进而推动办理独立董事的独立性和履职责任标题。

聚焦独立董事履职内容,明白独立董事法律责任

如今,无论是中国证监会颁布的《引导意见》,照旧中国上市公司协会订定的《履职指引》,对独立董事的履职要求都过于宽泛,有须要对独立董事的脚色定位和职责范围予以明白,以便切实发挥独立董事监督制衡的作用。

一是区分独立董事在《公司法》下和《证券法》下的责任,明白独立董事的监督制衡作用是其负担证券法下相干责任的根本。

由于,从公司谋划角度看,独立董事以董事会成员的身份,与其他董事共同加入公司谋划决定,通过利用自身的资源、专业和影响力等上风,为公司在战略咨询、专业支持、贸易判定决定等方面提供服务,发挥专家顾问、战略咨询等作用;而从上市公司羁系角度看,独立董事又饰演着监督制衡的脚色,要对上市公司财政审计、合规谋划、关联生意业务、对外包管和利润分配等巨大事项,举行正当、合规监督,以确保上市公司团体长处和中小股东正当权益不受侵害。

二是适当淘汰并聚焦独立董事监督职责内容。

发起除规定董事的一样平常使命外,应明白独立董事负担的特殊使命包罗:如就关联生意业务的条款提供意见,是属于公司的正常业务谋划,照旧按照一样平常贸易条款举行的,其条款对公司而言是否不差于向独立第三方提供/从独立第三方得到的;是否公允和公道,符合上市公司团体长处等。发起公道缩减独立董事履职内容,将独立董事的履职重点聚焦于上市公司的独立性、关联生意业务、中介机构的聘任、高级管理职员的薪酬、核心骨干的股权鼓励、董事会成员的任免等事项上,以发挥独立董事“火眼金睛”的效用。

从制度上强化履职要求带来的另一上风是,当上市公司发生违规毕竟须要厘定责任人范围及负责程度常,履职范围和标准可以有效低落对独立董事是否推行了勤勉尽责使命的争议,从而进步独立董事违规资本,加强震慑力与束缚力。

鉴于独立董事的特殊性,发起在责任分别上,将独立董事与其他董事区别对待,由于在公司生产谋划方面,较之于董事会实行董事或内部董事,独立董事显着存在着信息不对称,处于倒霉职位,因此会导致其判定和决定的失误率较高。如果“一刀切”,对独立董事与实行董事或内部董事“各打五十大板”,让他们负担雷同的补偿责任,则有失公允。因此发起:第一,可规定酌情减轻独立董事偶然违规或不对的责任;第二,通过独立董事的履职OA体系,为独立董事提供免责的依据;第三,设立独立董事责任履职保险制度,为独立董事履职保驾护航,低落独立董事因履职所面对的风险。

设置独立董事评估机制,督促独立董事自我束缚

按照现行《引导意见》,独立董事原则上任期届满前不得无故被夺职。这一“铁饭碗”规定,既没有强化独立董事鼓励机制;也倒霉于进步独立董事违规资本,

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